工程索赔签证技巧.doc

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工程索赔签证 工程索赔与签证 工程索赔与签证是当今建设市场上承包商保护自身正当权益、弥 补工程损失、提高经济效益的重要和有效手段.

许多工程项目,通过成 功的索赔和签证能使工程收入的改善达到工程造价的10%~20%, 有些工程索赔额甚至超过了工程合同额的25%.

"中标靠低标,赢利 靠索赔”便是许多承包商的经验总结.

由此可见,工程索赔和现场签 证工作,在整个工程经营过程中显得在尤为重要,以其本身花费较小、 经济效果明显而受到承包商的重视.

一、索赔的基本概念 1.索赔的含义 索赔一词具有较为广泛的含义,其一般含义是对某事、某物权利 的一种主张、要求、坚持等.

建设工程索赔通常是指在工程合同履行过 程中,合同当事人一方因非自身因素或对方未能正确履行合同而受到 经济损失或权利损害时,通过一定的合法程序向对方提出经济或时间 补偿的要求.

索赔是一种正当的权利要求,它是业主方、监理工程师和 承包方之间一项正常的、大量发生而且普遍存在的合同管理业务,是 一种以法律和合同为依据的、合情合理的行为.

2.索赔的特征
工程索赔与签证 从索赔的基本定义,可以看出索赔具有以下基本特征: 1)索赔是双向的,不仅承包方可以向业主索赔,业主同样也可以 向承包商索赔.

由于实践中业主向承包商索赔发生的频率相对较低, 而直在索赔处理中,业主始终处于主动和有利地位,他可以直接从应 付工程款中扣抵或没收履约保函、扣留质保金甚至留置承包商的材料 设备作为抵押等来实现自己的索赔要求.

因此在工程实践中,大量发 生的、处理比较困难的是承包商向业主的索赔,也是索赔管理的主要 对象和重点内容.

承包商的索赔范围非常广泛,一般认为只要因非承 包商自身责任造成其工期延长或成本增加,都有可能向业主提出索赔, 有时业主违反合同,如未及时交付施工图纸、合格施工现场、设备未按 期供货、决策错误等造成工程修改、停工、返工、窝工,未按合同规定支 付工程款等,承包商可向业主提出赔偿要求:有时业主未违反合同,而 是由于其他原因,如合同范围内的工程变更、恶劣气候条件影响、国家 法令、法规修改等造成承包商损失或损害的,也可以向业主提出补偿 要求.

2)只有实际发生了经济损失或权利损害,一方才能向对方索赔.

经济损失是指因对方因素造成合同外的额外支出,如人工费、材料费、 管理费等额外开支(以里彦二期续建工程主厂房地面装饰为例,应业 主要求提高设计标准..):权利损害是指虽然没有经济上直接损失,但 造成了一方权利上的损害,如由于恶劣气候条件对工程进度的不利影 响,承包商有权要求工期延长等.

因此发生了实际的经济损失或权利 损害,应是一方提出索赔的一个基本前提条件.

有时上述两者同时存
工程索赔与签证 在,如业主未及时交付合格的施工现场,既造成承包商的经济损失,又 侵犯了承包商的工期权利,因此,承包商既可以要求经济赔偿,又可以 要求工期延长;有时两者则可单独存在,如恶劣气候条件影响,不可抗 力事件等,承包商根据合同规定或惯例则只能要求工期延长,很难或 不能要求经济赔偿.

3)索赔是一种未经对方确认的单方行为,它与我们通常所说的 工程签证不同.

在施工过程中签证是承包方、发包方就额外项目费用 补偿或工期延长等达成一致的书面证明料和补充协议,它可以直接作 为工程款结算或最终增减工程造价的依据,而索赔则是单方面行为, 对对方尚未形成约束力,这种索赔要求能否得到最终实现,必须要通 过确认(如双方协商.谈判.调解或仲裁.诉讼)后才能实现.

因此归纳起来索赔具有如下一些本质特征: ①索赔是要求给予补偿(赔偿)的一种权利、主张.

②索赔的依据是法律法规合同文件及工程建设惯例,但主要是 合同文件; ③索赔是因非自身原因导致的,要求索赔一方没有过错: ④与合同相比较,已经发生了额外的经济损失或工期损害(如...) ③索赔必须有切实有效的证据; 索赔是单方行为,双方没有达成协议.

索赔同守约、合作并不矛盾、对立,索赔本身就是市场经济中合作 的一部分,是一种正当的权利要求,是合情、合理的行为.

许多人一听 到“索赔”两字很容易联想到争议的仲裁,诉讼或双方激烈的对抗,
工程索赔与签证 因此往往认为应当尽可能避免索赔,担心因索赔而影响双方的合作或 感情,索赔是在正确履行合同的基础上争取合理的偿付,不是无中生 有,无理争利,只要是符合有关规定、合法的或者符合有关惯例的,就 应该理主动地向对方索赔.

大部分索赔都可以通过谈判和调解等方式 获得解决,只有在双方坚持已见而无法达成一致时才会提交仲裁或诉 诸法院求得解决,即使诉诸法律程序,也应当被看成是遵法守约的正 当行为.

索赔的关键在于“索”,你不“索”,对方就没有任何义务主 动地来“赔”,同样“索”得乏力.无力,即索赔依据不充分.证据不足 方式方法不当,也是不可能成功的,国际工程承包的实践经验告诉我 们,一个不敢、不会索赔的承包商最终必然是要亏损的.

3.索赔与违约责任 我们知道在工程建设合同中有违约责任的规定,那么为什么还可 以索赔呢?

这实质上涉及到两者在法律概念上的异同.

索赔与违约责 任的区别可归纳为以下几点: 1)索赔事件的发生,不一定在合同文件中有约定,而工程合同的 违约责任,则必然是合同所约定的.

2)索赔事件的发生,可以是一定行为造成的,也可以是不可抗力 事件所引起的,而追究违约责任,必须要有合同不能履行或不能完全 履行的违约事实的存在,发生不可抗力可以免除追究当事人的违约责 任.

3)索赔事件的发生,可以是合同的当事一方引起,也可以是任何
工程索赔与签证 第三方行为引起;而违反合同则是由于当事人一方或双方的过错造成 的.

4)一定要有造成损失的结果才能提出索赔,因此索赔具有补偿 性.

而合同违约不一定要造成损失结果,因为违约具有惩罚性.

5)索赔的损失结果与被索赔人的行为不一定存在法律上的因果 关系,如因业主指定分包商、供货商原因造成承包商损失的,承包商可 以向业主索赔等(如邹四主厂房彩色压型钢板,业主组织进行招标并 确定供货商;业主指定集控楼装饰分包商等),而违反合同的行为与 违约事实之间存在因果关系.

二、索赔的起因 引起工程索赔的原因非常多和复杂,主要有以下方面: 1.工程项目的特殊性.

现代工程规模大、技术性强、投资额大、工期长、材料设备价格变 化快.

工程项目的差异性大、综合性强、风险大,使得工程项目在实施 过程中存在许多工作不确定变化因素,而合同则必须在工程开始前签 订,它不可能对工程项目的问题都能作出合理的预见和规定,而 且业主在实施过程中还会有许多新的决策(如:业主指令工期提前..), 这一切使得合同变更极为频繁,而合同变更必然会导致项目工期和成 本的变化.

2.工程项目内外部环境的复杂性和多变性.

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