江苏省高级人民法院民一庭建设工程施工合同纠纷案件司法鉴定操作规程.pdf

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江苏省高级人民法院民一庭建设工程施工合同纠纷案件司法鉴定操作规程
江苏省高级人民法院民一庭建设工程施工合同纠纷案件司法鉴定操作规程
(2015年12月21日)
为进一步规范建设工程施工合同纠纷案件审理过程中涉及司法鉴定的相关工作流程,提高建设工程案件审判质量和效率,
根据《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法
>的解释》(以下简称《民诉法解释》)、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以
下简称《建设工程司法解释》)等法律、司法解释的规定,制定本操作规程.

一、鉴定的启动
第一条建设工程司法鉴定的启动以当事人申请鉴定为主,人民法院依职权委托鉴定为补充.

人民法院依职权委托建设工程司法鉴定一般应限于案件涉及国家利益、社会公共利益或他人合法权益的情形.

第二条人民法院向当事人释明应当通过申请鉴定的方式进行举证,当事人未在人民法院指定的期限内提出鉴定申请,后
又向人民法院申请鉴定,人民法院可以准许,并依照《民事诉讼法》第一百一十五条第一款、《民诉法解释》第一百零二条的
规定对当事人予以训诚、罚款.

当事人在一审中经人民法院释明后未提出鉴定申请,在二审中对同一事项申请鉴定,鉴定对案件处理有实质性影响的,一
般应当要求当事人按鉴定费标准交纳保证金,并将案件发回原审法院委托鉴定.

案件发回后当事人在重审中又不申请鉴定的,
人民法院可以根据案件审理的需要依职权委托鉴定,鉴定费从保证金中扣除.

当事人在人民法院审查再审申请期间提出鉴定申请的,人民法院不予准许.

第三条人民法院鉴定管理部门在确定鉴定机构和鉴定人员过程中应当对鉴定机构和鉴定人员的资质进行审查,并将审查
意见和相关资质材料移交审判部门复核.

第四条人民法院在鉴定开始前应向当事人告知鉴定人的身份及申请鉴定人回避的权利,并询问当事人是否申请鉴定人回
避.

在鉴定过程中当事人发现鉴定人具有应当回避的情形并向人民法院申请回避的,人民法院应予准许.

鉴定人的回避,由审判长决定.

第五条人民法院应当根据当事人的申请,结合双方争议事项,依照《民事诉讼法》及相关司法解释的规定决定是否启动
鉴定并合理确定鉴定事项.

人民法院启动鉴定、确定鉴定事项应当遵循以下原则:
(1)必要性原则.

因争议事实涉及专门性问题,通过当事人的举证对争议事实无法达到高度盖然性证明标准,当事人申请
鉴定的,人民法院可以准许:争议事实虽涉及专门性问题,但通过当事人的举证人民法院可以认定的,不予鉴定.

(2)关联性原则.

人民法院应当根据查明待证事实的需要确定鉴定事项,鉴定事项应当与待证事实具有充分关联性,能够
为查明待证事实提供依据.

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(3)可行性原则.

人民法院委托鉴定的事项应当属于能够通过司法鉴定得出鉴定意见的事项.

(4)鉴定范围最小化原则.

人民法院在委托鉴定前应通过其他手段排除无争议项,只对有争议项进行鉴定.

对于建设工程
造价争议应先根据诉辩意见及当事人举证质证确定争议项,再对争议项进行鉴定.

第六条鉴定的启动和鉴定事项、鉴定思路的确定应当经过合议庭决定,出现以下情形应当提交法官会议讨论:
(1)合议庭存在重大分歧意见的;
(2)合议庭认为需要鉴定机构按照两种以上鉴定依据出具多种鉴定意见的;
(3)合议庭认为其他有必要提请法官会议讨论的.

法官会议的讨论意见供合议庭参考.

经法官会议讨论仍存在重大分歧的,应当征求分管院领导意见.

第七条人民法院应当在鉴定开始前召开鉴定准备会,要求鉴定机构提交鉴定实施方案,组织鉴定人和当事人对鉴定事项
和鉴定思路进行沟通和讨论,在充分听取鉴定人和当事人意见的基础上确定鉴定事项和思路,必要时可向专家咨询员咨询.

第八条人民法院应当严格限制重复鉴定,只有符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的,
才能允许重新鉴定.

第九条建设工程鉴定委托工作由人民法院相关审判部门和鉴定管理部门依据各自的职能,分工协作完成.

审判部门主要负责以下事项:
(1)启动司法鉴定程序:
(2)确定鉴定事项、依据、范围与鉴定思路:
(3)组织质证及确定鉴定资料:
(4)决定已选定的鉴定机构或鉴定人员是否回避;
(5)决定延长鉴定时间:
(6)决定撤回、暂缓、中止或者终结鉴定;
(7)对鉴定意见初稿进行预审查;
(8)对鉴定意见的审查、采信:
(9)其他应当由审判部门负责的事项.

鉴定管理部门主要负责以下事项:
(1)选择确定鉴定机构并审查鉴定机构与鉴定人员的资质;
(2)办理委托手续并移送鉴定材料;
(3)对鉴定工作进行跟踪协调,了解鉴定相关情况,及时处理可能影响鉴定的问题;
(4)鉴定初稿和鉴定意见的送达工作;
(5)组织现场勘验;
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(6)监督鉴定机构依法合理收取鉴定费用、按时完成鉴定;
(7)收集民事审判部门对鉴定意见和鉴定机构的评价:
(8)处理违法、违规的工程鉴定机构;
(9)协助审判部门在委托鉴定工作中的其他事项.

二、鉴定资料的准备、质证与移交
第十条鉴定事项确定后,对于常见鉴定事项应由人民法院鉴定管理部门先行向当事人出具基本鉴定资料准备清单,鉴定
机构确定后应当在十日内由鉴定机构向当事人出具鉴定资料准备详单.

第十一条当事人应当在人民法院指定的时间内提交鉴定资料,控制鉴定资料的一方当事人逾期不提供导致相关争议项无
法确定的,人民法院可以根据案件审理情况认定对方当事人主张的相关事实成立.

第十二条控制鉴定资料的一方当事人经释明后拒不提供资料,导致鉴定无法进行的,人民法院可以终结鉴定,由拒不提
供资料的一方当事人承担相应不利后果;双方均有能力提供,经释明后均未提供的,由对相关争议事实承担举证责任的一方当
事人承担相应不利后果.

第十三条人民法院应当在鉴定资料移交鉴定机构前组织当事人进行逐项质证,经质证认可或经人民法院予以认定的资料
可以移交鉴定机构使用.

受鉴项目资料较多的,人民法院可以先行委托鉴定机构对双方当事人提交的资料进行核对,确定无争议的资料和有争议的
资料后,由人民法院组织双方当事人对核对结果进行书面确认.

对于有争议的资料,人民法院应当组织当事人进行逐项质证.

第十四条当事人提交鉴定资料时应附资料清单,资料经质证后,由人民法院审判部门组织当事人与鉴定机构进行交接,
并由鉴定机构在资料清单上盖章签收.

三、鉴定过程中的工作衔接
第十五条人民法院委托鉴定后,审判部门应当及时掌握鉴定工作进程,必要时可以向鉴定机构发出督促函,要求鉴定机
构加快鉴定节奏.

鉴定机构接受委托后未能在指定期限内出具鉴定意见的,审判部门可以会同鉴定管理部门要求鉴定机构说明理由,审判部
门与鉴定管理部门认为理由不成立的,对该次鉴定的评价按超期鉴定处理.

第十六条鉴定机构提出需要进行现场勘验的,审判部门应当及时会同鉴定管理部门组织当事人和鉴定人进行现场勘验.

当事人经人民法院通知拒不配合现场勘验导致争议项无法确定的,人民法院可以根据案件审理情况认定对方当事人对争议
项的相关主张成立.

第十七条鉴定过程中鉴定机构认为需要补充鉴定资料的,人民法院应当要求当事人在指定的期限内提交,当事人未在指
定期限内提交的,按照第十一、十二条处理.

四、鉴定意见的审查
第十八条鉴定人完成鉴定初稿后应当通过人民法院向各方当事人送达,人民法院应当要求当事人在规定的期限内通过法
院向鉴定人提交书面异议和相关证明材料.

鉴定人应针对当事人的异议及相关证明材料对鉴定意见初稿进行核对与调整,并通过人民法院书面答复当事人.

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第十九条鉴定初稿经审判部门审查认为结论明确、说理充分、符合委托鉴定要求后,人民法院鉴定管理部门应当及时通
知鉴定机构出具正式鉴定意见.

第二十条当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的,人民法院应当通知在鉴定意见上署名的鉴定
人员出庭作证.

鉴定人一审中已出庭作证,当事人在二审、再审中仍对鉴定意见提出相同异议,人民法院认为确有必要的,可以通知鉴定
人出庭作证.

当事人在二审、再审中对鉴定意见提出新的异议的,人民法院应当通知鉴定人出庭作证.

鉴定意见上署名的鉴定人员在接到人民法院出庭通知时已不在原鉴定机构执业,人民法院应当通知原鉴定机构指派具有相
应资质的鉴定人员出庭,回答当事人的质询.

第二十一条鉴定人经人民法院通知无正当理由拒不出庭作证,经质证当事人对鉴定意见仍持异议,有异议的部分可以与
无异议的部分进行区分且互不影响的,有异议的部分不得作为认定案件事实的依据;不能区分或可能产生相互影响的,鉴定意
见不得作为证据使用.

第二十二条当事人可以申请一至两名专家辅助人出庭,代表当事人对鉴定意见进行质证,或者对案件事实所涉及的专业
问题提出意见,该意见视为当事人的陈述.

当事人申请专家辅助人出庭应当在开庭前向人民法院申请,并经人民法院准许.

一方当事人申请专家辅助人出庭的,人民
法院应当在开庭前通知另一方当事人.

当事人针对鉴定意见申请专家辅助人出庭的,一般应在一审程序中提出.

当事人在二审程序中申请专家辅助人出庭,人民
法院经审查确有必要的,可以准许.

第二十三条当事人向人民法院提交专业机构或专家辅助人就鉴定问题出具的书面意见,对方当事人提出异议的,人民法
院应当要求当事人申请该专业机构或相关人员出庭陈述相关专业意见,当事人不申请或相关人员拒不出庭的,人民法院对该书
面意见不予采信.

五、鉴定费与鉴定人出庭费用
第二十四条当事人申请鉴定的,鉴定费由提出申请的一方当事人全额预交.

当事人申请鉴定后未按期全额预交鉴定费,
人民法院应当催交并释明不按期交纳将导致鉴定程序终结的不利后果,经催交后当事人仍未按期全额交纳的,人民法院可以终
结委托鉴定程序.

第二十五条鉴定人经人民法院通知拒不出庭作证,导致鉴定结论未予采信,或者鉴定意见因《最高人民法院关于民事诉
讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形未被人民法院采信,当事人请求返还鉴定费用的,人民法院审判部门应商请
鉴定管理部门责令鉴定机构退还.

第二十六条当事人审请鉴定时应向人民法院预交鉴定人出庭作证的费用,当事人未预交的,人民法院应当在判决时按照
《国务院诉讼费用交纳办法》第六条第三项的规定确定费用数额并列明由对鉴定意见提出异议的一方当事人负担,双方均提出
异议的,由双方平均分担.

人民法院通知鉴定人出庭,鉴定人以未收到出庭费用为由表示不出庭作证的,人民法院应当向其说明前款规定的内容,并
向其释明如不出庭将按照《民事诉讼法》第七十八条的规定处理.

六、建设工程造价鉴定
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第二十七条当事人对工程价款存在争议,既未达成结算协议,也无法采取其他方式确定工程款的,人民法院可以根据当
事人的申请委托鉴定机构对工程造价进行鉴定.

当事人申请工程造价鉴定,人民法院经审查具有下列情形之一的,不予准许:
(1)双方当事人就工程款数额已协商一致达成协议;
(2)合同约定按固定总价结算的合同内部分;
(4)发包人未对承包人提交的结算资料提出异议,符合《建设工程司法解释》第二十条规定的;
(5)人民法院根据双方提交的结算材料可以直接认定工程款数额的.

第二十八条经过招标投标的建设工程,发包人和承包人另行订立的施工合同与中标合同实质性内容不一致的,不论该中
标合同是否经过备案,均应以中标合同作为工程造价鉴定的依据.

当事人违法进行招投标订立中标合同后,又另行订立施工合同,不论中标合同是否经过备案,均应以符合双方当事人的真
实意思并在施工中实际履行的施工合同作为工程造价鉴定的依据.

第二十九条对于工程造价鉴定标准和方法,根据《建设工程司法解释》第十六条的规定处理.

对于工程变更、增加项目的工程价款,合同或者签证单有约定的,按照约定;合同没有约定,采用固定单价合同的,按招
投标文件的计价清单中有相同项目或可套用项目的价格计算,计价清单中无相同项目或可套用项目的,按照合同签订时工程所
在地建设行政主管部门发布的计价办法计价,并按计价清单体现的让利率折算;采用可调价合同按实结算的,按照合同履行期
间工程所在地建设行政主管部门发布的计价标准计价.

第三十条对于经过行政审计、财政评审的政府投资的项目,当事人申请对工程造价进行司法鉴定,人民法院经审查认为
需要进行鉴定的,可以准许,双方当事人合同约定以行政审计、财政评审结论作为工程款结算依据的除外.

第三十一条建设工程施工合同无效,但建设工程经峻工验收合格的,应当参照合同药定的结算方法进行鉴定.

对于发包人未领取建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、国有土地使用权证的“三无工程”,经峻工验收合格,应
当参照合同约定的结算方法进行鉴定.

第三十二条建设工程施工合同约定工程价款按照固定总价结算,合同履行过程中建设工程发生重大变更导致难以区分合
定总价体现的下浮水平.

第三十三条建设工程施工合同解除后,工程由其他承包人继续施工的,人民法院应当在委托鉴定时依据工程交接记录向
鉴定人明确承包人的实际施工范围:没有交接记录或依据交接记录不足以作出认定的,人民法院应当通过其他施工资料及组织
双方当事人勘验工地现场固定交接界面的方式,确定承包人的实际施工范围:采用上述方法仍不能确定的,人民法院可以根据
双方未能办理交接及工程未完工的原因等因素通过分配举证责任确定承包人的实际施工范围.

第三十四条因发包人违约导致合同解除,人民法院可以根据案件审理的需要委托鉴定人对下列费用进行鉴定:
(1)合同解除日以前承包人所完成的永久工程的价款:
(2)承包人为受鉴项目施工订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的金额;
图5图(7图)

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